建設工程合同無效怎么界定

建設工程合同無效怎么界定

(1)無效合同的界定

①承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;

②沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;

③建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的.

(2)無效合同的處理(2013年單選題)

①合同無效,但建設工程經(jīng)竣工驗收合格的,承包人可以請求"參照"合同約定支付工程價款.

②合同無效,且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的:修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人可以請求承包人承擔修復費用;修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格,承包人無權請求支付工程價款.

建設工程施工合同是指發(fā)包方(建設單位)和承包方(施工人)為完成商定的施工工程,明確相互權利、義務的協(xié)議.依照施工合同,施工單位應完成建設單位交給的施工任務,建設單位應按照規(guī)定提供必要條件并支付工程價款.建設工程施工合同是承包人進行工程建設施工,發(fā)包人支付價款的合同,是建設工程的主要合同,同時也是工程建設質(zhì)量控制、進度控制、投資控制的主要依據(jù).施工合同的當事人是發(fā)包方和承包方,雙方是平等的民事主體.

無效合同中對于支付條件的約定,是否屬于《建設工程解釋》第二條中可參照適用的范圍?

一、合同無效后,支付條件也無效

對雙方簽訂的合同如被認定為無效合同,那么合同中工程款支付條件的約定也無效.在此種情況下,屬于《建設工程解釋一》第十八條對應付工程款時間沒有約定或約定不明的情況,利息應自該解釋條文所規(guī)定的時間開始計算.

二、只有關于工程款數(shù)額的約定可以參照

《建設工程司法解釋二》第二條規(guī)定"建設工程施工合同無效,但建設工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持."上述解釋中所言"合同約定"主要是指工程款計價方式、計價標準等與工程款數(shù)額有關的規(guī)定.而關于工程價款支付條件的約定不屬于可以參照適用的范圍.

關于建設工程合同無效怎么界定的內(nèi)容我們就介紹到這里,建設工程施工合同的效力是每一個建設工程案件首先需要解決的問題,我們必須要嚴格按照步驟來操作,合理進行納稅,這就是所有內(nèi)容,如果你在實際操作中遇到其他的會計問題,歡迎咨詢本網(wǎng)站得在線答疑老師.

建設工程施工合同無效類型有哪些？如何審查？

建設工程施工合同無效情形指的是建筑行業(yè)里的一些無效施工合同。無效施工合同的類型主要有以下幾種：

合同主體不合格，應當認定無效

建筑施工事關重大，施工人有無相應資質(zhì)關系到當事人履約能力、施工質(zhì)量等。沒有資質(zhì)、低于相應級別資質(zhì)或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義訂立的建設工程施工合同，均為無效合同。

《建筑法》第13條規(guī)定：從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應等級的資質(zhì)證書，方可在其資質(zhì)等級許可范圍內(nèi)從事建筑活動。實踐中，有相當一部分施工合同由自然人與發(fā)包方所簽訂，由于自然人沒有相應的資質(zhì)，所以這類合同均應當認定為無效。

違法招標訂立的施工合同

違法招標投標訂立的建設工程施工合同或者建設工程必須進行招標而未招標或者存在其他中標無效情形的，應認定為無效合同。

在招投標方面，這一點在此類案件處理中較易被忽略，由于目前并非所有的建設工程都需要招投標，所以當事人間簽訂了建設施工合同，若忽略了招投標環(huán)節(jié)，則易發(fā)生合同效力的錯誤認定問題。因此，在處理此類案件中要重視并熟練運用招標投標法的相關規(guī)定。

《招標投標法》第3條規(guī)定，在以下建設項目包括勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等采購，必須進行招標：大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目；全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。

另外，《招標投標法》第50條、第52條、第53條、第54條、第55條、第57條等，又規(guī)定了“中標無效”的六種情形。實踐中主要表現(xiàn)為招投標過程中互相串通、弄虛作假等行為。若中標無效，則當事人由此而簽訂的建設工程施工合同也必然無效。但是，違法招標、投標導致建設工程施工合同無效又存在多種情形，具體表現(xiàn)為：應當招標的工程未招標的;招標人泄露標底的；投標人串通作弊、哄抬標價，致使定標困難或無法定標的；招標人與個別投標人惡意串通，內(nèi)定投標人的；國家重點建設項目及大型建設項目公開招標的，其投標單位少于三家議標，其投標單位少于兩家的等等。

違法分包、轉包工程施工合同

《合同法》第272條，發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人?？偝邪嘶蛘呖辈臁⒃O計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。

禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。

《建設工程質(zhì)量管理條例》第7條，建設單位應當將工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)等級的單位，不得將工程肢解發(fā)包。第78條，本條例所稱肢解發(fā)包，是指建設單位將應當由一個承包單位完成的建設工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。

本條例所稱違法分包，是指下列行為：

（一）總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位的；

（二）建設工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的；

（三）施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的；（四）分包單位將其承包的建設工程再分包的。

本條例所稱轉包，是指承包單位承包建設工程，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。

本條例所稱的肢解分包，是指建設單位將應當由一個承包單位完成的建設工程分解成若干部分發(fā)包給不同的的承包單位的行為。建設工程可以分包，但是不得違反法律的有關規(guī)定。

從上述條文并結合實踐來看，違法分包表現(xiàn)在：

1.建設單位在與施工單位簽訂合同時就將以施工單位的名義將工程肢解分包給其他單位。也就是說施工總承包單位中標之后，建設單位憑借其權利在施工建設合同中將工程肢解，美其名曰為總包單位同意同意工程分包。實際上是變相肢解工程；

2.總包單位將工程分包給不具有資質(zhì)等級的施工單位；

3.建設工程合同中又未約定，又未經(jīng)總包單位認可，總包單位將其承建的部分工程交由符合資質(zhì)的單位完成，也就是說，總包單位進行工程分包，哪怕分包單位是符合資質(zhì)條件，也需經(jīng)過總包單位認可或同意。

4.分包單位將其承包的建設工程再次分包。

5.總承包單位將其建設工程主體結構分包給其他合資質(zhì)單位。也就是說不論怎樣分包，中標工程的結構主體部分必須由中標單位完成。

非法轉包后，轉包人并非退出原合同關系，其本質(zhì)屬性是，轉包人不履行合同中全部的工程建設任務，而由轉承包人完成合同中約定的工程任務，實際是構成了新的事實合同關系。

實踐中表現(xiàn)為：轉包人通過名約所謂的內(nèi)部承包來達到掩蓋的非法轉包行為。比如，轉包人不在工地成立項目部，或者說成立項目部，也不派駐管理人員和技術人員在施工現(xiàn)場進行管理和技術指導。或者說雖然派駐人員，但是人員并非中標單位內(nèi)部的人員等建設工程施工合同應如何審查：

1、對發(fā)包方應審查的內(nèi)容

(1)主體資格，即建設相關手續(xù)是否齊全。例如，建設用地是否已經(jīng)批準?是否列入投資計劃?規(guī)劃、設計是否得到批準?是否進行了招標等;

(2)資金問題。施工所需資金是否已經(jīng)落實或資金來源已經(jīng)落實，該項內(nèi)容是發(fā)包方的義務，應當在招標文件中就如實載明。

2、對承包方應審查的內(nèi)容

(1)資質(zhì)、資格情況：承包方是否具有工程承包主體資格及相應資質(zhì)，避免合同無效;

(2)施工能力：與資質(zhì)也存在相關性，主要審查承包方是否超越資質(zhì)簽訂合同，否則合同可能無效。另外承包方施工能力也關系到合同是否能夠如期交付;

(3)社會信譽：主要考察企業(yè)的誠信和信譽;

(4)財務情況：關系到合同履行的效率，直接影響到發(fā)包方后期對業(yè)主的違約責任。

建設工程合同的主體是有限制的，承包人只能是具有從事勘察、設計、建筑、安裝資格的人。由于建設工程的標的物為不動產(chǎn)，工程建設對國家和社會生活的方方面面影響較大，在建設工程合同的訂立和履行上，就必須要符合國家相關部門的各項政策和規(guī)范要求。

建設工程施工合同無效情形有哪些

法律主觀：

建設工程施工合同無效情形有哪些 一、承包人未取得建筑施工 企業(yè)資質(zhì) 或者超越資質(zhì)等級的 何為“資質(zhì)”?簡單理解，就是說一個施工企業(yè)，在某個建筑領域的等級以及可以承攬工程的范圍。2007年6月26日，建設部頒布過《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，其中，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列，而每個序列下面又分為資質(zhì)等級。“未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)”就是說，沒有取得任何序列的任何等級，“超越資質(zhì)等級”，是指低資質(zhì)的等級去承包高資質(zhì)等級的工程，如二級專業(yè)承包單位去承接一級專業(yè)承包單位的工程，這就是超越資質(zhì)等級。 二、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義 其實，這這種情形下，就是最典型的“掛靠”行為。 杭州 中院曾于2010年在就該行為予以了具體列舉，包括： (1)不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程; (2)資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程; (3)不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。 另外，我們也可以從以下角度予以關注： 第一，是否存在轉讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書的; 第二，是否存在以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的; 第三，項目負責人、技術負責人、項目核實人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員等是不是本單位員工等角度。 當然，在實踐中， 法院 要認定掛靠并不容易，一方面由于施工單位怕受到 行政處罰 而不愿意主動提出，另一方面，建設單位的管理人員也擔心引火上身變成是自己的工作失職。 三、建設工程必須 招標 而未招標或中標無效的 關于該點，首先要明確招標的范疇。這需要我們重點關注《 招標投標法 》以及《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》，里邊進行了詳細的規(guī)定。參照周*高律師的觀點，實踐中，存在兩種典型但往往被忽視的情形： 第一，將總包外工程直接發(fā)包，因未進行招投標導致發(fā)包 合同無效 ; 第二，總包部分范圍收回直接發(fā)包。 另外，還要注意無效中標的情形，具體可參照《招標投標法》第50、52、53、54、55.、57條。 四、違法分包 認定分包行為的違法性，我們可以以《建設工程質(zhì)量管理條例》中予以參考： 第一，總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位; 第二，建設工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設單位認可，總承包單位將其承包的部分建設工程交給其他單位完成的; 第三，施工總承包單位將建設工程主體建構的施工分包給其他單位的; 第四，分包單位將其承包的工程再分包的。 五、轉包 轉包，是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義轉給其他單位。在具體的司法實踐中，要注意以下幾點： 第一，承包人首先要承接工程，這是前提; 第二，承包人不履行合同; 第三，轉給他人，包括全部轉，或者肢解以后轉。 以上是建設工程施工合同糾紛中的五類無效情形，但是我們應當注意到，這些只是典型情形，并非建設工程施工合同的全部無效情形，具體我們還應當以 合同法 第52條為主要判斷依據(jù)，再結合具體案例予以分析。讀者如果需要法律方面的幫助，歡迎到進行 法律咨詢 。

法律客觀：

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》

第一條

建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認定無效：

（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

承包人因轉包、違法分包建設工程與他人簽訂的建設工程施工合同，應當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認定無效。

建筑施工合同無效的情形有哪些?

1、合同主體不適格，應當認定無效。建筑施工事關重大，甚至關乎公眾的生命財產(chǎn)安全。因此，施工人有無相應資質(zhì)尤為重要。因此，對主體資格的認定應列為合同效力認定的首位工作。沒有資質(zhì)、低于相應級別資質(zhì)要求或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義訂立的建設工程施工合同，均為無效合同?！督ㄖā返?3條規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應等級的資質(zhì)證書的，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動?？梢?，只有具備相應法律資質(zhì)的法人單位才有資格與建設單位簽訂施工合同，個人或者不具備相應資質(zhì)的法人或者超越資質(zhì)等級或者借用資質(zhì)等而簽訂的建設工程施工合同，皆應依法嚴格認定為無效合同。2、違法招標、投標訂立的建設工程施工合同或者建設工程必須進行招標而未招標或者存在其他中標無效情形的，應認定為無效合同。在招投標方面，這一點在此類案件處理中較易被忽略，由于目前并非所有的建設工程都需要招投標，所以當事人間簽訂了建設施工合同，若忽略了招投標環(huán)節(jié)，則易發(fā)生合同效力的錯誤認定問題。因此，在處理此類案件中要重視并熟練運用招標投標法的相關規(guī)定?！墩袠送稑朔ā返?條規(guī)定，在以下建設項目包括勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等采購，必須進行招標：大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目;全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。另外，《招標投標法》第50條、第52條、第53條、第54條、第55條、第57條等，又規(guī)定了“中標無效”的六種情形。實踐中主要表現(xiàn)為招投標過程中互相串通、弄虛作假等行為。若中標無效，則當事人由此而簽訂的建設工程施工合同也必然無效。但是，違法招標、投標導致建設工程施工合同無效又存在多種情形，具體表現(xiàn)為：應當招標的工程未招標的;招標人泄露標底的;投標人串通作弊、哄抬標價，致使定標困難或無法定標的;招標人與個別投標人惡意串通，內(nèi)定投標人的;國家重點建設項目及大型建設項目公開招標的，其投標單位少于三家議標，其投標單位少于兩家的等等。3、違法分包、轉包的建設工程施工合同，應認定為無效合同?！督ㄖā返?4條規(guī)定，禁止將建筑工程肢解發(fā)包?！逗贤ā返?72條也有關于禁止違法分包、轉包的類似規(guī)定。另外，《建筑法》第28條規(guī)定，禁止承包單位違法轉包、肢解分包。但是，一些承包人為了獲取更大的利益，將其承包的工程分解成若干小工程，分包給其他施工人或者承包人將其所承建的所有工程都轉包給他人。這實際上構成了違法轉包、肢解發(fā)包。對承包人的轉包、分包行為如何正確界定，《建設工程質(zhì)量管理條例》對此作了專門的規(guī)定。該條例第78條規(guī)定，本條例所稱肢解發(fā)包，是指建設單位將應當由一個承包單位完成的建設工程分解成若干部分，發(fā)包給不同的承包單位的行為。可見，建設工程雖然可以分包，但不可肢解發(fā)包。

建設工程合同無效的條件有哪些

法律分析：(一)承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

法律依據(jù)：《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》

第一條

建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認定無效：

(一)承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;

(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;

(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

承包人因轉包、違法分包建設工程與他人簽訂的建設工程施工合同，應當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認定無效。

建設工程施工合同無效有什么情形

法律分析：一是承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；二是沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；三是必須進行招標而未招標或者中標無效的；四是承包人轉包建設工程的；五是承包人違法分包建設工程的；六是發(fā)包人未取得建設工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的。

法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》

第七百八十八條 建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。

第七百八十九條 建設工程合同應當采用書面形式。

第七百九十條 建設工程的招標投標活動，應當依照有關法律的規(guī)定公開、公平、公正進行。

第七百九十一條 發(fā)包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程支解成若干部分發(fā)包給數(shù)個承包人?？偝邪嘶蛘呖辈?、設計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程支解以后以分包的名義分別轉包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。

第七百九十二條 國家重大建設工程合同，應當按照國家規(guī)定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立。

第七百九十三條 建設工程施工合同無效，但是建設工程經(jīng)驗收合格的，可以參照合同關于工程價款的約定折價補償承包人。建設工程施工合同無效，且建設工程經(jīng)驗收不合格的，按照以下情形處理：

(一)修復后的建設工程經(jīng)驗收合格的，發(fā)包人可以請求承包人承擔修復費用;

(二)修復后的建設工程經(jīng)驗收不合格的，承包人無權請求參照合同關于工程價款的約定折價補償。

發(fā)包人對因建設工程不合格造成的損失有過錯的，應當承擔相應的責任。