背靠背條款的性質(zhì)與效力

一、背靠背條款怎么認(rèn)定法律效力

1、背靠背條款約定無效,因此也就無法認(rèn)定其法律效力。

2、背靠背條款一般是指,合同中負(fù)有付款義務(wù)的一方在合同中設(shè)置的,以其在和第三人的相關(guān)合同中,收到相關(guān)款項作為其支付本合同相關(guān)款項的前提條件的條款。背靠背條款的目的一般就是轉(zhuǎn)嫁自身的風(fēng)險。

3、法律依據(jù):《中華人民共和國民法典》 第一百四十三條 【民事法律行為有效的條件】具備下列條件的民事法律行為有效:

(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;

(二)意思表示真實;

(三)不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,不違背公序良俗。

二、背靠背條款的司法認(rèn)定

司法實踐中,因背靠背條款引發(fā)爭議,當(dāng)事人訴至法院或仲裁的案例逐漸增多。作為司法裁量者,如何在有效規(guī)制總承包商濫用背靠背條款損害分包商的合同利益和保護(hù)總承包商的合理訴求中尋求平衡,確保裁判既維護(hù)契約自由又堅持合同正義,筆者提出如下建議:

(一)明確分包合同的法律效力。如前所述,對于無效的分包合同,其背靠背條款應(yīng)屬無效。分包合同無效時,應(yīng)如何處理分包商提起的支付分包價款的訴求?根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條的規(guī)定,建設(shè)工程施工合同無效的,可以參照分包合同約定確定總承包商應(yīng)支付的分包價款。對此有觀點認(rèn)為“參照合同約定支付工程價款”,應(yīng)該將工程價款理解為包含了價款的支付標(biāo)準(zhǔn)、支付時間以及支付條件等相關(guān)內(nèi)容在內(nèi)的完整體系,因此即使合同無效,“背靠背”合同條款也可以參照適用。對此筆者不贊同,最高法院出臺此規(guī)定的原因在于建設(shè)工程的特殊性,建設(shè)工程施工過程是承包人將勞務(wù)及建筑材料物化到建設(shè)工程的過程。[12]承包人的投入在合同無效的情況下無法適用恢復(fù)原狀或者返還的原則,故對其投入?yún)⒄赵贤募s定進(jìn)行折價補償,并不能當(dāng)然得出價款的支付時間及條件也可以參照合同約定的結(jié)論。

(二)嚴(yán)格審查分包合同的內(nèi)容。若分包合同中未明確付款期限,僅約定“雙方結(jié)算以總包方與業(yè)主的結(jié)算依據(jù)和條款為準(zhǔn)”,應(yīng)視為對付款期限的約定不明,按照《合同法》對付款期限約定不明的規(guī)定進(jìn)行處理,對總承包商援引該條款拒付分包價款不予支持;若分包合同約定業(yè)主付款后一定期限內(nèi)支付分包商工程款,期限未屆滿分包商不得向總承包商主張支付工程款的,應(yīng)將其認(rèn)定為附期限的合同約定,審查分包商提起訴訟時期限是否屆滿;若分包合同中僅約定“業(yè)主向總包方付款后,總包方才向分包方付款”的,此時應(yīng)對該約定作限縮解釋,業(yè)主付款不應(yīng)理解為全部的工程款,總承包商以業(yè)主未付清所有工程款抗辯不支付分包商工程款的不應(yīng)支持。

(三)準(zhǔn)確劃分當(dāng)事人的舉證責(zé)任。在分包合同有效的情況下,司法裁判在裁量因背靠背條款引發(fā)付款爭議時,需準(zhǔn)確劃分當(dāng)事人的舉證責(zé)任。

合法的分包合同可劃分為兩類:一類是總承包商在其實際承包范圍內(nèi)經(jīng)業(yè)主同意后與分包商簽訂分包合同,即一般分包合同;一類是總承包商與業(yè)主指定的分包商簽訂分包合同,即指定分包合同。對于指定分包合同,分包商由業(yè)主指定,分包合同的工程質(zhì)量、工期、價款等關(guān)鍵性條款也多由業(yè)主直接與分包商進(jìn)行商定,此種情況下總承包商處于項目管理公司的地位,產(chǎn)生糾紛時分包商需對分包工程的工期、質(zhì)量、價款等進(jìn)行舉證,總承包商只需證實業(yè)主未支付工程款即完成其舉證責(zé)任。

一般分包合同中,業(yè)主并不直接參與和總承包商選定分包商,此種情形下總承包商以背靠背條款抗辯拒付工程款的應(yīng)當(dāng)進(jìn)行嚴(yán)格限制?；诮蛞卓卦瓌t,舉證責(zé)任更應(yīng)傾向于總承包商?？偝邪绦鑼ζ渑c業(yè)主之間的結(jié)算情況以及業(yè)主支付工程款的事實承擔(dān)舉證責(zé)任,即證實業(yè)主支付的工程款中用于分包工程的明細(xì),以及業(yè)主未付款并非基于總承包商的原因,總承包商不存在工期延誤和工程質(zhì)量不合格等因素。同時,總承包商還應(yīng)舉證證實自身已積極向業(yè)主主張權(quán)利,不存在怠于行使權(quán)利的情形。即證實向分包商支付分包價款條件成就前就已經(jīng)向業(yè)主主張了權(quán)利,并需證實所采取的方式是積極有效的。在審查總承包商所舉證據(jù)時,尤其要注意是否存在總承包商與業(yè)主存在不當(dāng)交易阻止付款條件成就的情形。

我們可以了解到按照規(guī)定對于背靠背條款約定無效,因此也就無法認(rèn)定其法律效力。背靠背條款的目的一般就是轉(zhuǎn)嫁自身的風(fēng)險,希望以上內(nèi)容能對你有所幫助。

背靠背付款條件的法律效力

“背靠背”條款常見于建設(shè)工程合同或者買賣合同之中，是指雙方約定負(fù)有付款義務(wù)的一方以其在與第三人的相關(guān)合同中收到相關(guān)款項作為其支付本合同相關(guān)款項的前提條件的條款。該類條款通常還會進(jìn)一步明確，本合同的付款義務(wù)方未收到第三方相應(yīng)款項前，本合同相對方無權(quán)要求付款等內(nèi)容。

1、“背靠背”條款的概念及性質(zhì)

“背靠背”條款的核心是將業(yè)主向總包方支付作為總包方向分包方支付工程款的前提。

關(guān)于“背靠背”條款的性質(zhì)，目前主流觀點認(rèn)為應(yīng)屬于“附條件”條款，但也有觀點認(rèn)為應(yīng)屬“附期限”條款。

附條件及附期限的主要區(qū)別在于將來的事實是否確定。那么，“獲得業(yè)主付款”到底是否屬于確定的事實？我們認(rèn)為，此種系于他方是否履行的行為，并非確定發(fā)生的事實。我們傾向于將“背靠背”條款認(rèn)定為附條件的條款。

2、“背靠背”條款相關(guān)裁判思路分析

（一）分包合同無效，其中的“背靠背”條款亦不可參照適用；

（二）分包合同有效，視具體情況確定處理方式：

1.存在少量直接認(rèn)定“背靠背”條款無效的判例；

2.分包合同對是否附條件約定不明的，視為未附條件，不得抗辯分包方付款請求；

3.分包合同對附條件約定明確的，視條件的表述確定處理方式：

（1）分包合同對業(yè)主付款的范圍及節(jié)點約定不明的，只要業(yè)主向總包支付部分工程款，總包向分包付款的條件即獲滿足；

（2）分包合同中明確約定了將業(yè)主付款的范圍或節(jié)點作為條件的，總包需對業(yè)主支付工程款及自身已積極主張債權(quán)的事實承擔(dān)舉證責(zé)任，否則不得對抗分包的付款請求。

法律依據(jù)：

《中華人民共和國民法典》

第七百九十一條發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程支解成若干部分發(fā)包給數(shù)個承包人。

建設(shè)工程背靠背支付什么意思

裁判要旨

建設(shè)工程施工合同中，承包人與分包人之間往往約定“背靠背”條款，該條款的核心是承包人向分包人支付款項以“業(yè)主支付款項”為前提。為了防止承包人濫用“背靠背”條款，司法應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行規(guī)制。根據(jù)權(quán)利義務(wù)對等原則和誠實信用原則，承包方負(fù)有積極向發(fā)包人主張權(quán)利的義務(wù)，以確保其與分包方的“背靠背”條款得以履行。當(dāng)承包人怠于履行前述義務(wù)時，可以認(rèn)定承包人對合同附隨義務(wù)實質(zhì)性違反，分包人向承包人主張工程款之請求應(yīng)得到支持。

案情

甲公司與乙公司簽訂建設(shè)施工分包協(xié)議，協(xié)議在支付工程價款的條款中約定“甲公司根據(jù)業(yè)主支付工程款時間和比例支付乙方款項，如項目業(yè)主提前將指定的工程款支付給甲公司，則甲公司需在收到款項后一個工作日內(nèi)將相應(yīng)款項支付給乙公司，付款方式為銀行轉(zhuǎn)賬。”工程交付后，甲乙雙方確認(rèn)甲公司仍欠乙公司款項191萬元及相應(yīng)利息。另查明，業(yè)主欠付甲方7.1億元，支付比約為74%。甲方向乙方支付比約為87%，乙公司因甲公司欠款問題訴至人民法院。

裁判

一審法院認(rèn)為，庭審中甲公司提供另案判決文書，證明甲公司已主動向債務(wù)人（業(yè)主）主張權(quán)利，并非甲公司怠于主張債權(quán)而忽視自身債務(wù)的償還。甲公司不能及時歸還乙公司債權(quán)，符合雙方合同中約定的回款比例，并非主觀拖延，故甲公司未付款符合合同約定，乙公司可待付款條件成就時再行主張。判決駁回乙公司的訴訟請求。

二審法院認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同約定根據(jù)業(yè)主支付工程款時間和比例支付計量款，但在項目工程交工驗收使用后，甲公司一年三個月之后才向業(yè)主提起訴訟，超過了乙公司簽訂該合同時的合理預(yù)期，且甲公司亦未提交證據(jù)證實其已經(jīng)收到的工程款的具體項目明細(xì)，乙公司主張支付剩余材料款應(yīng)予支持。遂判決甲公司支付乙公司191萬元。甲公司以依據(jù)合同約定不應(yīng)向乙公司支付款項為由申請再審，法院審查后依法駁回了甲公司的再審申請。

解析

建設(shè)工程施工合同中，承包人與分包人之間往往約定“背靠背”條款，該條款的核心是承包人向分包人支付款項以“業(yè)主支付款項”為前提。該條款存在合理性在于《建筑法》第29條規(guī)定，“建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。”《民法典》第七百九十一條規(guī)定“總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。”承包人可以依據(jù)“背靠背”條款對分包人的分包工作進(jìn)行一定程度的監(jiān)督，在因分包人的分包工作未能符合約定或強制性標(biāo)準(zhǔn)要求，業(yè)主拒絕支付相應(yīng)工程款的情況下，承包人可以據(jù)此要求分包人整改其工作。因此，“背靠背”條款有其存在的合理性，在未有法律法規(guī)明確其無效的情況下，應(yīng)依法認(rèn)定法律效力。

但在實踐過程中，承包人往往利用其優(yōu)勢地位濫用“背靠背”條款，將其經(jīng)營過程中的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險無限制地轉(zhuǎn)移給分包人，從而對分包人的合法權(quán)益造成損害，如何在認(rèn)定“背靠背”條款法律效力的前提下，對該條款進(jìn)行一定條件的規(guī)制成為司法實踐中的難點問題。筆者擬從承包人在分包合同中的訂約告知義務(wù)、履約告知義務(wù)、履約注意義務(wù)等方面入手，對如何規(guī)制“背靠背”條款進(jìn)行分析。

一、關(guān)于訂約告知義務(wù)。因為承包人與分包人約定支付款項的條件為發(fā)包人支付款項，因此，承包人在訂立合同時就應(yīng)當(dāng)及時向分包人告知其與發(fā)包人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，包括發(fā)包人支付款項的條件、時間、方式等內(nèi)容。實踐中，總包合同不會將合同價款的支付方式與分包合同價款的支付相關(guān)聯(lián)，因此，承包人應(yīng)當(dāng)以明示或者其他合理適當(dāng)方式向分包人告知總包合同價款支付的約定，在分包合同對此約定不明或者對約定產(chǎn)生不同理解時，應(yīng)當(dāng)采取有利于分包人的解釋原則，如果該告知義務(wù)影響到“背靠背”條款的約定，則承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

二、關(guān)于履約告知義務(wù)?！督ㄔO(shè)工程施工專業(yè)分包合同(示范文本)》約定，“分包人須服從承包人轉(zhuǎn)發(fā)的發(fā)包人或工程師與分包工程有關(guān)的指令。未經(jīng)承包人允許，分包人不得以任何理由與發(fā)包人或工程師發(fā)生直接工作聯(lián)系，分包人不得直接致函發(fā)包人或工程師，也不得直接接受發(fā)包人或工程師的指令。如分包人與發(fā)包人或工程師發(fā)生直接工作聯(lián)系，將被視為違約，并承擔(dān)違約責(zé)任。”《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第十三條規(guī)定，“發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任：…直接指定分包人分包專業(yè)工程。”據(jù)此可以看出，建設(shè)工程實踐中不鼓勵發(fā)包人與分包人產(chǎn)生直接關(guān)系，最高人民法院對指定分包也持一種嚴(yán)格的態(tài)度。由于承包人與發(fā)包人存在直接法律關(guān)系，相對于分包人，承包人能夠直接阻止風(fēng)險的發(fā)生，而且就專業(yè)能力來講，承包人預(yù)防風(fēng)險能力也相對較強，因此承包人應(yīng)當(dāng)在履約過程中及時向分包人告知工程款給付情況。具體而言，承包人應(yīng)當(dāng)就工程進(jìn)度款、結(jié)算款給付情況以及履約過程中與發(fā)包人產(chǎn)生的爭議情況及時告知分包人，違反該履約告知義務(wù)則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對其不利的法律后果。

三、關(guān)于履約注意義務(wù)。在“背靠背”條款中，承包人的注意義務(wù)一般包含以下三個方面：一是選擇發(fā)包人的注意義務(wù)；二是積極履行合同的義務(wù)；三是積極主張權(quán)利的義務(wù)。首先，“背靠背”條款使承包人與分包人共擔(dān)風(fēng)險，雙方履行合同的主要風(fēng)險來自于發(fā)包人投資的可靠性，因此承包人在承攬工程時應(yīng)當(dāng)對發(fā)包人的資信情況進(jìn)行考察，承包人對于選擇發(fā)包人的注意義務(wù)存在明顯過失的，應(yīng)當(dāng)就該行為承擔(dān)風(fēng)險，此時要求分包人與其共擔(dān)風(fēng)險缺乏正當(dāng)性基礎(chǔ)。其次，承包人應(yīng)依據(jù)誠實信用原則積極全面地履行合同義務(wù)，如果承包人因為自身的過錯或過失導(dǎo)致發(fā)包人拒付或延遲給付工程款，例如因其自身原因?qū)е鹿て谘诱`或者工程質(zhì)量未能符合要求等，則承包人不能援引“背靠背”條款對抗分包人的支付請求，這也符合任何人不能因自己的過錯行為而得益的精神，如因承包人過錯而產(chǎn)生其拒付分包人工程款的法律效果亦不符合基本的法律邏輯。最后，承包人在履約過程中應(yīng)當(dāng)積極向發(fā)包人請求支付工程價款，即不能“怠于行使權(quán)利”，在承包人與發(fā)包人產(chǎn)生糾紛后，承包人應(yīng)當(dāng)積極尋求解決方案，通過各種方式積極主張權(quán)利。

司法實踐中，為了防止承包人濫用其優(yōu)勢地位，還應(yīng)根據(jù)承包人上述的合同義務(wù)對其舉證責(zé)任進(jìn)行合理界定，承包方援引“背靠背”支付條款進(jìn)行抗辯，則需對履行了相應(yīng)的合同附隨義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任，這也符合我國現(xiàn)行證據(jù)規(guī)則下，主張合同義務(wù)已經(jīng)履行的一方應(yīng)對義務(wù)的履行承擔(dān)證明責(zé)任之規(guī)定。

背靠背條款的性質(zhì)與效力

從理論上講，“背靠背”條款屬于附生效條件的條款。通說認(rèn)為“背靠背”條款屬于附生效條件的條款，但也有部分觀點認(rèn)為“背靠背”條款屬于附期限的條款，還有部分觀點認(rèn)為“背靠背”條款既不屬于附生效條件的條款，也不屬于附生效期限的條款，而是總承包人和分包人關(guān)于付款期限的約定。

背靠背條款法律效力一般認(rèn)定有效。合同以當(dāng)事人的意思自治為原則，背靠背條款作為平等的民事主體之間對自身的合法民事權(quán)益的處置，其約定沒有違反法律有關(guān)合同效力規(guī)定的應(yīng)為有效。背靠背條款一般是指有償合同中，約定負(fù)有付款義務(wù)的一方以其獲得在其他合同中某第三方的款項作為其支付本合同款項之前提條件的條款。

背靠背條款是總包商轉(zhuǎn)移支付壓力的常見方式?？偝邪淘诤贤性O(shè)置背靠背條款限制分包付款時，通常只是在合同中設(shè)置以收到發(fā)包人工程款為前提。這種背靠背條款的設(shè)置存在一定的支付風(fēng)險，即在發(fā)包人簡單支付的前提下，不足以區(qū)分總包商下屬的分包商應(yīng)付的具體資金。在司法實踐中，由于背靠背條款引起的爭議，當(dāng)事人向法院提起訴訟或仲裁的案件逐漸增多。

這種“背靠背”條款的設(shè)置方式存在一定的付款風(fēng)險，即簡單地以發(fā)包人付款為前提，并不足以區(qū)分總包方下屬的分包單位應(yīng)付具體款項情況。

法律依據(jù)：

《中華人民共和國民法典》 第一百四十三條 【民事法律行為有效的條件】具備下列條件的民事法律行為有效：

(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;

(二)意思表示真實;

(三)不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不違背公序良俗。

《中華人民共和國民法典》第五百九十條 不可抗力 當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但是法律另有規(guī)定的除外。因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不免除其違約責(zé)任。

背靠背條款

法律分析："背靠背”條款是總包方轉(zhuǎn)嫁付款壓力的常見方式?？偘皆诤贤性O(shè)置"背靠背”條款限制分包付款時通常僅是簡單在合同中設(shè)置“以收到發(fā)包人工程款為付款前提”。這種“背靠背”條款的設(shè)置方式存在一定的付款風(fēng)險， 即簡單地以發(fā)包人付款為前提,環(huán)足以區(qū)分總包方下屬的分包單位應(yīng)付具體款項情況。

法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》

第一百四十四條 無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。

第一百四十六條 行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。

以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力,依照有關(guān)法律規(guī)定處理。

第一百五十三條 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是,該強制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。

違背公序良俗的民事法律行為無效。

第一百五十四條 行為人與相對人惡意串通,損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。

第五百零五條 當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同的效力，應(yīng)當(dāng)依照本法第一編第六章第三節(jié)和本編的有關(guān)規(guī)定確定，不得僅以超越經(jīng)營范圍確認(rèn)合同無效。

第五百零八條 本編對合同的效力沒有規(guī)定的，適用本法第一編第六章的有關(guān)規(guī)定。

最高院背靠背條款的效力

一、 背靠背付款注意事項:

1、交貨日期要避免循環(huán)引用。循環(huán)引用即繞來繞去，還是確定不了送貨日期。

2、送貨條款后應(yīng)補充如下客戶拒收貨之違約責(zé)任條款:供方所交貨物系為需方專備，需方到時拒絕收貨或中途要求退貨，則需方須承擔(dān)合同總金額30%的違約金。

二、各方約定的“背靠背條款”

法院認(rèn)定付款條件已經(jīng)成就且應(yīng)當(dāng)支持的觀點主要是：

1、中間方在下游方發(fā)送催款通知一定期限內(nèi)，中間方對第三方（即上游方）未采取任何催款行動；

2、中間方自身原因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致未取得第三方（即上游方）付款；

三、背靠背合同定立的條款

1、總包方在合同中設(shè)置“背靠背”條款限制分包付款時通常僅是簡單在合同中設(shè)置“以收到發(fā)包人工程款為付款前提”。

2、這種“背靠背”條款的設(shè)置方式存在一定的付款風(fēng)險， 即簡單地以發(fā)包人付款為前提,環(huán)足以區(qū)分總包方下屬的分包單位應(yīng)付具體款項情況。

法律依據(jù)：

《中華人民共和國民法典》

第一百四十四條 無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。

第一百四十六條 行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。

以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力,依照有關(guān)法律規(guī)定處理。

第一百五十三條 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是,該強制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。

違背公序良俗的民事法律行為無效。

第一百五十四條 行為人與相對人惡意串通,損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。

第五百零五條 當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同的效力，應(yīng)當(dāng)依照本法第一編第六章第三節(jié)和本編的有關(guān)規(guī)定確定，不得僅以超越經(jīng)營范圍確認(rèn)合同無效。

第五百零八條 本編對合同的效力沒有規(guī)定的，適用本法第一編第六章的有關(guān)規(guī)定。

工程背靠背付款什么意思

背靠背式付款的意思是：工程雙方約定并且簽訂，第三方支付給付款方以付款的時間、金額、方式為條件的工程合同。

背靠背式付款的目的是，總承包方為了確保其承包的項目能夠穩(wěn)定的進(jìn)行下去，有健康的現(xiàn)金流，爭取達(dá)到量入為出。

背靠背式付款不僅會出現(xiàn)在總承包商與分承包商所簽訂的合同中，再分包的合同里也會由該條款。

擴(kuò)展資料：

背靠背合同通常出現(xiàn)中介關(guān)系當(dāng)中，中介人與委托人和第三人之間各簽訂一份合同，委托人和第三人之間是不能見面的，中介人同時受這兩份合同的約束，三方之間的付款就是背靠背付款。背靠背條款在各類合同中均可能出現(xiàn)，實踐中尤其在建設(shè)工程施工合同中最為典型。

背靠背式付款的風(fēng)險：

1、次債務(wù)人與債務(wù)人交易時的簽署文件、補充協(xié)議、付款時間、付款條件等合同信息，債權(quán)人一概不知，無法掌控與督促項目進(jìn)程，在法律糾紛中會處于十分不利的地位；

2、債務(wù)人未設(shè)置披露義務(wù)以及違約后懲罰的相關(guān)機制，使得合同信息不能透明化，雙方地位不對等，債權(quán)人無法掌握債務(wù)人的付款情況，也無法懲戒違約行為；

3、未設(shè)置對違約債務(wù)人的懲罰條例，導(dǎo)致付款進(jìn)程緩慢，嚴(yán)重影響工程進(jìn)度。

背靠背付款注意事項：

一、交貨條款要慎重。

1、交貨日期要避免循環(huán)引用。循環(huán)引用即繞來繞去，還是確定不了送貨日期。

2、送貨條款后應(yīng)補充如下客戶拒收貨之違約責(zé)任條款：供方所交貨物系為需方專備，需方到時拒絕收貨或中途要求退貨，則需方須承擔(dān)合同總金額30%的違約金。

二、背靠背付款要設(shè)限。

1、背靠背付款顧名思義系指客戶收到最終用戶的相應(yīng)款項后，才付出我們合同的款項。沒有收到款項，則不用付款。很顯然，“背靠背付款”是付款方式約定中的下下條款，除非迫不得已，建議不要采用。

2、背靠背付款的主要風(fēng)險在于，付款動作完全由客戶把控，我們自身則非常被動。在客戶遲遲沒有收到最終用戶款項時，我們往往還無法走法律訴訟途徑催討貨款。

請問什么是“背靠背協(xié)議”。

在貿(mào)易實務(wù)中，中間商分別同實際用戶和實際供應(yīng)商簽訂有供應(yīng)和采購合同。

在貿(mào)易實務(wù)中，中間商分別同實際用戶和實際供應(yīng)商簽訂有供應(yīng)和采購合同，實際用戶向中間商開出一個不可轉(zhuǎn)讓的信用證時，中間商不能直接轉(zhuǎn)讓這個信用證，但可以要求與其有往來的銀行以該信用證為保證，以其為申請人，開出的以實際供應(yīng)商為受益人的信用證。

背對背信用證的開立并非原始信用證申請人和開證行的意旨。背對背信用證與原證則是兩個獨立的信用證，同時并存。背對背信用證的第二受益人不能獲得原證開證行的付款保證，只能得到背對背開證行的付款保證。

擴(kuò)展資料：

背靠背協(xié)議簽訂注意：

1、依據(jù)合同具有相對性的原理，建設(shè)單位與總承包商之間，總承包商與分包商之間是完全相對獨立的法律關(guān)系，兩個法律關(guān)系之間的付款義務(wù)是沒有關(guān)聯(lián)性的。但是，總承包利用其優(yōu)勢，通過“背靠背”條款的設(shè)置，達(dá)到分包商與建設(shè)單位之間付款義務(wù)的聯(lián)系。

2、一方面，突破合同相對性，總承包商利用其優(yōu)勢，將建設(shè)單位與總承包商之間簽訂的合同約束到分包商身上；另一方面，在一般情況下，建設(shè)單位與總承包商之間簽訂的合同，關(guān)于付款方式、付款時間、付款比例等相關(guān)信息，分包商是無法看到的，對于分包商來說，有違公平。

3、“背靠背”條款沒有違背法律法規(guī)強制性規(guī)定；“背靠背”條款系總承包商與分包商之間意思自治的結(jié)果。

參考資料來源：百度百科-背對背信用證

什么是背靠背的付款方式?

背靠背的付款是指背靠背合同中出現(xiàn)的付款，背靠背合同通常出現(xiàn)中介關(guān)系當(dāng)中，中介人與委托人和第三人之間各簽訂一份合同，委托人和第三人之間是不能見面的，中介人同時受這兩份合同的約束，三方之間的付款就是背靠背付款。

例如：無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者一方面向船公司訂艙，與船公司簽定運輸合同，接受船公司簽發(fā)的提單，雙方法律關(guān)系受合同（主要體現(xiàn)在提單）約束。同時，無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者接受他人訂艙，并簽發(fā)自己的提單。

擴(kuò)展資料：

受益人可以要求信用證中的授權(quán)銀行（轉(zhuǎn)讓行），向第二受益人開出新證，新證由原開證行承擔(dān)付款責(zé)任。原證條款不變，但其中信用證金額、商品單價可以減少，有效期和裝運期可以提前，投保比例可以增加，申請人可以由原受益人變更。

可轉(zhuǎn)讓信用證只能轉(zhuǎn)讓一次，即第二受益人不能再轉(zhuǎn)讓給新的受益人。 在使用過程中，當(dāng)?shù)诙芤嫒讼蜣D(zhuǎn)讓行交單后，第一受益人有權(quán)以自己的發(fā)票和匯票替換第二證受益人的發(fā)票和匯票，以取得原證和新證之間的差額。

背對背信用證（Back to Back Credit）是指受益人以原證為抵押，要求銀行以原證為基礎(chǔ)，另開立一張內(nèi)容相似的信用證。背對背信用證通常由中間商申請開上給實際供貨商。背對背信用證的使用方式與可轉(zhuǎn)讓信用證相似。

所不同的是原證開證行并未授權(quán)受益人轉(zhuǎn)讓，因而也不對新證負(fù)責(zé)。背對背信用證的受益人可以是國外的，也可以是國內(nèi)的。

參考資料來源：百度百科-背對背信用證