抵押合同的抵押權(quán)與抵押登記有什么關(guān)系
抵押權(quán)登記是什么意思
抵押權(quán)是債權(quán)人和債務(wù)人簽訂書面合同,同時不轉(zhuǎn)移物的占有的一種擔(dān)保行為。這是為了保障債務(wù)人履行債務(wù)而實行的一種方式。那么,抵押權(quán)登記是什么意思?哪些情況是可以申請抵押權(quán)登記的?接下來和我一起來了解一下。一、抵押權(quán)登記是什么意思
抵押權(quán)登記,是指抵押權(quán)人向法律規(guī)定的有關(guān)部門將其在特定物上所設(shè)定的抵押權(quán)的事項予以記載的事實。從抵押權(quán)生效的條件來看,抵押權(quán)登記包括形式登記和實質(zhì)登記。
不同的抵押財產(chǎn),登記的機關(guān)是不一樣的:
1、如果是以土地使用權(quán)作為抵押物的,要向核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門辦理登記;
2、以房屋、廠房等固定資產(chǎn)進行抵押的,以固定資產(chǎn)所在地的縣級以上房屋管理部門進行登記;
3、以林木作為抵押物的,由縣級以上林木部門辦理登記;
4、以企業(yè)的設(shè)備設(shè)施進行抵押的,由縣級以上工商管理部門辦理登記。
辦理登記。
《民法典》第四百零二條規(guī)定,以本法第三百九十五條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。
二、申請抵押權(quán)登記的情況
1、主債權(quán)合同、抵押合同的合同要素發(fā)生變更的,包括:
(1)抵押當(dāng)事人、債務(wù)人姓名或名稱、身份證明號碼等權(quán)利人基本狀況變更;
(2)變更抵押物;
(3)抵押物坐落的街道、門牌號變更;
(4)被擔(dān)保債權(quán)種類、數(shù)額、利率、期限、用途等債權(quán)合同要素變更;
(5)擔(dān)保主債權(quán)的債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)導(dǎo)致債務(wù)人改變的;
(6)擔(dān)保范圍變更。
2、同一房地產(chǎn)上存在多個抵押權(quán)時,抵押權(quán)順位變更的。
3、在建工程竣工并已辦理房屋所有權(quán)登記的,在建工程抵押變更為房地產(chǎn)抵押權(quán)登記的。
4、最高額抵押合同的最高債權(quán)額、債權(quán)確定期間變更的。
5、將最高額抵押權(quán)設(shè)立前已存在的債權(quán)轉(zhuǎn)入最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)范圍內(nèi)的。
三、抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)的區(qū)別
1、標(biāo)的物不同。抵押的標(biāo)的物原則上以不動產(chǎn)為準(zhǔn),但不限于動產(chǎn),法律允許某些動產(chǎn)如機器、交通工具等可以設(shè)定為抵押物。質(zhì)押的標(biāo)的物,通常是動產(chǎn)、權(quán)利。例如票據(jù)、股票等有價證券都可以質(zhì)押。
2、方式不同。抵押不轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的占有,仍由標(biāo)的物所有權(quán)人占有;而質(zhì)押則相反,出質(zhì)人必須轉(zhuǎn)移質(zhì)物的占有,占有權(quán)歸質(zhì)權(quán)人。
3、擔(dān)保范圍有差別。抵押法定擔(dān)保范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用,而質(zhì)押擔(dān)保范圍除此之外,還包括質(zhì)物保管費用,為保管質(zhì)物,質(zhì)權(quán)人要支付必要的費用。
4、登記手續(xù)不同??紤]到抵押物的占有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移,《民法典》設(shè)立了抵押物登記制度。質(zhì)押中,由于移交質(zhì)物本身已經(jīng)具有了公示的功能,一般不必登記。
抵押權(quán)人向法律規(guī)定的有關(guān)部門將其在特定物上所設(shè)定的抵押權(quán)的事項予以記載的事實,這就是抵押權(quán)登記。以上是我為您整理的關(guān)于抵押權(quán)登記是什么意思之相關(guān)內(nèi)容。
抵押權(quán)登記和抵押登記一樣嗎
法律主觀:
一、抵押權(quán)登記才有效嗎
抵押權(quán)不一定登記才有效,但如果法律規(guī)定以登記為要件的要登記才生效,沒有規(guī)定的抵押權(quán)不登記也有效。
抵押權(quán)是否有效成立,原則上應(yīng)以抵押登記的為準(zhǔn)。也就是說,凡法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記的,只有辦理抵押登記,抵押權(quán)才有效成立;未辦理抵押權(quán)登記的,抵押權(quán)不成立。如果法律規(guī)定不以登記為要件的,須 抵押合同 有效成立,抵押權(quán)才能有效。
根據(jù)《民法典》第二百一十五條的當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同,除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外,自合同成立時生效;未辦理物權(quán)登記的,不影響 合同效力 。
二、抵押權(quán)行使的條件有哪些
1、存在有效的抵押權(quán)
抵押權(quán)的實現(xiàn) 首先應(yīng)以抵押權(quán)存在為前提,當(dāng)事人只有享有抵押權(quán)時,才可以實現(xiàn)抵押權(quán)。其次,抵押權(quán)必須合法有效。抵押權(quán)是對物的價值的支配權(quán),如果不能合法存在,則不享有支配權(quán),也就談不上優(yōu)先受償了。
2、債權(quán)已屆清償期而未受清償
抵押權(quán)的目的在于擔(dān)保債權(quán)受償。若債權(quán)人的債權(quán)未屆清償期而允許抵押權(quán)人行使抵押權(quán),將損害債務(wù)人依法應(yīng)當(dāng)享有的期限利益。因此,抵押權(quán)人行使抵押權(quán)以債權(quán)已屆清償期而未受清償為要件。但對于未屆清償期的債權(quán),若因法定原因或者約定原因,使債務(wù)人喪失期限利益時,債權(quán)人得即時請求債務(wù)人履行債務(wù)。債權(quán)受抵押擔(dān)保,因債務(wù)人喪失期限利益,債權(quán)人因此亦可行使抵押權(quán)。
3、債務(wù)人不履行債務(wù)
倘債務(wù)已屆履行期,但債務(wù)人履行債務(wù),債權(quán)人的債權(quán)受清償,抵押權(quán)即消滅,自無抵押權(quán)實現(xiàn)。
3、債務(wù)的未清償不是因為債權(quán)人的原因所造成的。
三、抵押權(quán)的實現(xiàn)方式有哪些
1.折價方式
抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議,以折價的方式清償債務(wù)。采用折價方式,也應(yīng)在債務(wù)履行期屆滿債務(wù)人不能履行債務(wù)以后,而不能在訂抵押合同時,在合同中約定在債務(wù)不能清償債務(wù)時,抵押物就歸債權(quán)人所有。因為,在訂立抵押合同時,債務(wù)人處于緊迫需要的弱勢地位,如果允許此時協(xié)議折價,易產(chǎn)生對債務(wù)人不公平的后果。即使在債務(wù)履行期屆滿債務(wù)人不能清償債務(wù)的情況下,雙方協(xié)議,也應(yīng)當(dāng)參照市場價格對抵押物折價,實行多退少補的原則。
2.拍賣方式
拍賣又稱為競賣,是指以公開競價的方法把標(biāo)的物賣給出價最高的人。采用拍賣的方式能夠最大限度地體現(xiàn)被拍賣財產(chǎn)的價值,公平地體現(xiàn)抵押物的擔(dān)保效能。有條件采取拍賣方式的,應(yīng)當(dāng)首先采用拍賣方式。
3.變賣方式
變賣是一種普通的買賣方式,為了公平地體現(xiàn)抵押物的價值,要求變賣參照當(dāng)?shù)氐氖袌鰞r格。
法律客觀:
《中華人民共和國民法典》
第三百九十五條
債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押:
(一)建筑物和其他土地附著物;
(二)建設(shè)用地使用權(quán);
(三)海域使用權(quán);
(四)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;
(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;
(六)交通運輸工具;
(七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。
抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。
《中華人民共和國民法典》
第四百零二條
《中華人民共和國民法典》
第三百九十五條
債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押:
(一)建筑物和其他土地附著物;
(二)建設(shè)用地使用權(quán);
(三)海域使用權(quán);
(四)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;
(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;
(六)交通運輸工具;
(七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。
抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。
第四百零二條
以本法第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。
抵押合同登記和抵押權(quán)登記
法律主觀:
不動產(chǎn)抵押合同 簽訂后,不論是抵押人還是抵押權(quán)人,都應(yīng)當(dāng)應(yīng)及時辦理抵押權(quán)登記。于抵押權(quán)人而言, 未辦理登記 就不能取得抵押權(quán),也就不能就抵押物優(yōu)先受償。雖然債權(quán)人可以基于抵押合同,在抵押物的范圍內(nèi)要求抵押人對債務(wù) 承擔(dān)連帶責(zé)任 ,但在抵押人資產(chǎn)資不抵債時,債權(quán)人還是極有可能會面臨債務(wù)不能被全部清償?shù)娘L(fēng)險。于抵押人而言,其 未辦理抵押 權(quán)登記,并不能當(dāng)然免除其承擔(dān)責(zé)任的義務(wù)和可能性。相反,其必須在抵押物的價值范圍內(nèi)對債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。因此,遲延辦理抵押登記,對于雙方當(dāng)事人而言均無太大意義,至少不能從根本上改變雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
法律客觀:
《中華人民共和國民法典》第二百零九條不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但是法律另有規(guī)定的除外。第四百零三條以動產(chǎn)抵押的,抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立;未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。
抵押合同有效 但沒有登記 有抵押權(quán)嗎,
法律主觀:
一、沒有辦理抵押登記的抵押合同有效嗎
沒有辦理抵押登記的,不影響抵押合同的效力,抵押合同是依法成立的就有效力。
《中華人民共和國民法典》
第四百條【抵押合同】設(shè)立抵押權(quán),當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立抵押合同。
抵押合同一般包括下列條款:
(一)被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額;
(二)債務(wù)人履行債務(wù)的期限;
(三)抵押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量等情況;
(四)擔(dān)保的范圍。
第四百零二條【不動產(chǎn)抵押登記】以本法第三百九十五條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。
第五百零二條【合同生效時間】依法成立的合同,自成立時生效,但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定,合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的,依照其規(guī)定。未辦理批準(zhǔn)等手續(xù)影響合同生效的,不影響合同中履行報批等義務(wù)條款以及相關(guān)條款的效力。應(yīng)當(dāng)辦理申請批準(zhǔn)等手續(xù)的當(dāng)事人未履行義務(wù)的,對方可以請求其承擔(dān)違反該義務(wù)的責(zé)任。
依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定,合同的變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的,適用前款規(guī)定。
二、動產(chǎn)抵押未登記是否能優(yōu)先受償
動產(chǎn)抵押未登記能優(yōu)先受償。
【法律依據(jù)】《民法典》第三百九十四條規(guī)定:為擔(dān)保債務(wù)的履行,債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有;
將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形,債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。
三、沒辦登記的抵押合同怎么辦
司法實踐中,對于已經(jīng)合法成立或者已簽訂的但未辦理抵押登記的不動產(chǎn)抵押合同,應(yīng)區(qū)分不同情況進行處理:
(一)在債權(quán)人不主張抵押合同無效的情況下,可以要求補辦抵押登記。如無其他債權(quán)人對不動產(chǎn)抵押物主張權(quán)利或者不動產(chǎn)抵押合同無效的情況下,抵押權(quán)人要求抵押人補辦登記的,法院應(yīng)予支持。因為不動產(chǎn)抵押合同訂立后,未辦理抵押登記,只是抵押權(quán)沒有設(shè)定,抵押合同并不因此而無效。合同既已生效,對合同當(dāng)事人就產(chǎn)生拘束力,負(fù)有辦理抵押登記義務(wù)的當(dāng)事人就應(yīng)按合同履行。
(二)權(quán)利憑證已經(jīng)交付而登記機關(guān)有過錯的,可以認(rèn)為抵押權(quán)已經(jīng)設(shè)立。如因登記機關(guān)的原因,未辦登記手續(xù),抵押人已將抵押財產(chǎn)的權(quán)利憑證交付給抵押權(quán)人的,法院可以認(rèn)定抵押權(quán)有效設(shè)定,但不能對抗善意第三人。
(三)抵押人故意不辦理登記的,要承擔(dān)違約責(zé)任。如債權(quán)人無過錯,法院可判令負(fù)有辦理抵押登記義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任。實踐中有抵押人在不動產(chǎn)抵押合同簽訂后故意不辦理抵押登記的情形,法院如查證屬實,可依據(jù)擔(dān)保法司法解釋的規(guī)定,判令抵押人承擔(dān)賠償責(zé)任。
法律客觀:
《中華人民共和國民法典》第四百零三條以動產(chǎn)抵押的,抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立;未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人?!吨腥A人民共和國民法典》第四百零二條以本法第三百九十五條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立?!吨腥A人民共和國民法典》第三百九十五條債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押:(一)建筑物和其他土地附著物;(二)建設(shè)用地使用權(quán);(三)海域使用權(quán);(四)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(六)交通運輸工具;(七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押?!吨腥A人民共和國民法典》第四百零四條以動產(chǎn)抵押的,不得對抗正常經(jīng)營活動中已經(jīng)支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。
抵押登記早于抵押合同
1、抵押合同簽訂時間先于借款合同簽訂時間的,抵押合同有效。
2、抵押合同簽訂時間可以先于借款合同,也可以在借款合同之后,只要抵押合同內(nèi)容符合法律規(guī)定,并經(jīng)抵押人與抵押權(quán)人協(xié)商一致,合同即發(fā)生法律效力。抵押合同簽訂時間與借款合同簽訂時間的先后,對抵押合同的法律效力沒有影響。
一、抵押登記時間到期是否自動失效
只是超過2年后沒有了向法院主張權(quán)利的權(quán)利,但是沒有經(jīng)過防偽登記結(jié)構(gòu)辦理注銷登記手續(xù),抵押權(quán)就一直存在。
房產(chǎn)抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。辦理抵押登記后,抵押權(quán)設(shè)立,在債務(wù)清償之前,抵押權(quán)長期有效。房產(chǎn)他項權(quán)利證上記載的有效期限,對抵押權(quán)沒有影響,即使超過他項權(quán)利證上記載的時間,抵押權(quán)仍然有效。債務(wù)清償后,雙方當(dāng)事人要共同到房屋管理局辦理抵押權(quán)撤銷手續(xù)。否則,抵押權(quán)仍然設(shè)定在該房屋上
二、抵押登記內(nèi)容與抵押合同約定不一致怎么辦
在抵押貸款的實踐中,有的銀行很注意抵押合同的內(nèi)容但是忽視了抵押登記的具體要求,以致抵押登記內(nèi)容與抵押合同約定不一樣。
根據(jù)《民法典》有關(guān)規(guī)定,以房屋等地上附著物或土地使用權(quán)設(shè)定抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效。由此可見,登記是抵押合同的生效要件。該案中雙方簽訂的抵押合同約定,將乙公司在建的兩幢寫字樓及其所附著之土地使用權(quán)一并設(shè)定抵押。但在辦理抵押登記中,兩幢寫字樓未被列入抵押登記的范圍。
另外,從法理來看,土地使用權(quán)與其地上附著物應(yīng)同時抵押。銀行可主張登記的抵押權(quán)的效力應(yīng)及于其地上建筑物。但該主張是否能得到法院的支持,有待法院對上述事實及相關(guān)證據(jù)的認(rèn)定。司法實踐中,法院較為注重抵押登記的效力。
三、抵押登記時間能早于借款合同與抵押合同簽訂時間嗎
(一)抵押合同簽訂時間先于借款合同簽訂時間的,抵押合同有效。
(二)抵押合同簽訂時間可以先于借款合同,也可以在借款合同之后,只要抵押合同內(nèi)容符合法律規(guī)定,并經(jīng)抵押人與抵押權(quán)人協(xié)商一致,合同即發(fā)生法律效力。抵押合同簽訂時間與借款合同簽訂時間的先后,對抵押合同的法律效力沒有影響。
法律依據(jù)
《中華人民共和國民法典》
第四百零二條 以本法第三百九十五條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。
第四百一十六條 動產(chǎn)抵押擔(dān)保的主債權(quán)是抵押物的價款,標(biāo)的物交付后十日內(nèi)辦理抵押登記的,該抵押權(quán)人優(yōu)先于抵押物買受人的其他擔(dān)保物權(quán)人受償,但是留置權(quán)人除外。
如何區(qū)分抵押合同的效力與抵押登記注冊
簽訂抵押合同與辦理抵押登記是兩個法律事實。不動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立,以是否辦理了抵押登記手續(xù)為前提;而動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立,自抵押人實際交付抵押物開始設(shè)立。
【法律依據(jù)】
《中華人民共和國民法典》第二百零九條
不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但是法律另有規(guī)定的除外。
第四百零三條
以動產(chǎn)抵押的,抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立;未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。
動產(chǎn)抵押合同生效后抵押權(quán)即生效所以抵押權(quán)人無需辦理抵押登記
法律分析:抵押合同并非是取得抵押權(quán)的必要條件,僅僅是在設(shè)定方式取得抵押權(quán)的時候我們才需要抵押合同。抵押合同生效,抵押權(quán)與抵押合同存在著相當(dāng)大的關(guān)系,可以得出抵押合同和抵押權(quán)之間是有關(guān)聯(lián)的,要用關(guān)聯(lián)的眼光看待二者。
法律依據(jù):《中華人民共和國民法典》 第二百一十五條 當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同,除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外,自合同成立時生效;未辦理物權(quán)登記的,不影響合同效力。
抵押合同與抵押權(quán)的設(shè)立之間是什么關(guān)系
在我們的日常生活中,很多時候都是需要抵押的,資金周轉(zhuǎn)不來的時候可以抵押貸款的,那么你知道抵押合同與抵押權(quán)的設(shè)立之間是什么關(guān)系?為了幫助大家更好的了解相關(guān)法律知識,整理了相關(guān)的內(nèi)容,我們一起來了解一下吧。一、抵押合同與抵押權(quán)的設(shè)立之間是什么關(guān)系抵押合同與抵押權(quán)的關(guān)系要分以不動產(chǎn)或動產(chǎn)作抵押物來對待。在以不動產(chǎn)作抵押時,抵押合同的是否生效不依附于抵押權(quán),即使沒有抵押權(quán)而抵押合同仍然可能是有效的。在以動產(chǎn)作抵押時,抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立,并根據(jù)抵押物的不同有是否對抗善意第三人的區(qū)別。
(一)對于以不動產(chǎn)進行抵押的合同
在抵押權(quán)效力何時產(chǎn)生問題上,采取了登記要件主義模式,即抵押權(quán)的設(shè)立以登記為必需要件,抵押權(quán)自登記時設(shè)立。在抵押合同的債權(quán)性效力與抵押權(quán)設(shè)立的關(guān)系問題上,采取了區(qū)分對待的方式,也就是說,除非法律另有規(guī)定或者合同另有約定,債權(quán)性效果自抵押合同成立時即行產(chǎn)生(此時即可適用《民法典》有關(guān)合同成立與生效的規(guī)定),抵押權(quán)是否有效設(shè)立對此沒有影響。換言之,即使抵押權(quán)最終未能設(shè)立,抵押合同并不因之而無效,由此而導(dǎo)致的當(dāng)事人之間的債權(quán)性法律關(guān)系也不因之而被視為不存在—事實上,根據(jù)《民法典》,抵押合同之外的其他設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同也均按此原則處理。
(二)對于以動產(chǎn)進行抵押的合同
與不動產(chǎn)抵押相比,在抵押權(quán)效力設(shè)立上,同時采取了純意思主義與登記對抗主義:對于一般動產(chǎn)抵押,動產(chǎn)抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立,并可對抗善意第三人;對于以交通運輸工具、正在建造的船舶和航空器進行的抵押,還有以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品進行的浮動抵押,則動產(chǎn)抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立,但未經(jīng)登記者不可對抗善意第三人。在抵押合同的債權(quán)性效力與抵押權(quán)設(shè)立的關(guān)系問題上,也采取了區(qū)分主義的模式,在這方面,雖然不存在《民法典》第209條那樣明確闡述不動產(chǎn)抵押合同的有效成立與登記無關(guān)的相關(guān)法條,但從第403條“抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立”的規(guī)定來看,立法者對動產(chǎn)抵押合同的有效成立與抵押權(quán)設(shè)立這兩種法律關(guān)系也是區(qū)分處理的。
抵押合同與抵押權(quán)是既有區(qū)別又有聯(lián)系的,無論抵押物是不動產(chǎn)還是動產(chǎn),在對待二者的關(guān)系時都不能混為一談,而應(yīng)有區(qū)別又有聯(lián)系地對待。無論是不動產(chǎn)還是動產(chǎn),抵押權(quán)都依賴抵押合同的要式行為而存在,但是,抵押合同并不一定受抵押權(quán)是否生效的影響。
二、抵押權(quán)的實現(xiàn)需要具備哪些條件(一)抵押權(quán)必須有效存在。抵押權(quán)設(shè)定如果無效或者已被撤銷,則不能實現(xiàn)。
(二)必須是債務(wù)人履行期限屆滿。債務(wù)人履行債務(wù)的期限是否屆滿是決定債務(wù)人是否履行債務(wù)的時間標(biāo)準(zhǔn)。
(三)債權(quán)人未受清償。債務(wù)履行期限屆滿債權(quán)人未受清償,表明債務(wù)人未按期履行義務(wù),無論債務(wù)是遲延履行,還是拒絕履行,債權(quán)人都可以行使抵押權(quán),使債權(quán)得到清償。
(四)債務(wù)未受清償不是由于債權(quán)人造成的。只有在因債務(wù)人方面的原因未能清償債務(wù)而使債權(quán)人未受清償時,抵押權(quán)人才可以行使抵押權(quán)。如果債權(quán)人未受清償是由于其自己的原因造成的,則抵押權(quán)人不能行使抵押權(quán)。
三、關(guān)于抵押權(quán)的規(guī)定有哪些《中華人民共和國民法典》
第三百九十五條 【抵押財產(chǎn)的范圍】債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押:
(一)建筑物和其他土地附著物;
(二)建設(shè)用地使用權(quán);
(三)海域使用權(quán);
(四)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;
(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;
(六)交通運輸工具;
(七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。
抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。
第三百九十六條【浮動抵押】企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形,債權(quán)人有權(quán)就抵押財產(chǎn)確定時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。
第三百九十七條【建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)同時抵押規(guī)則】以建筑物抵押的,該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的,該土地上的建筑物一并抵押。
抵押人未依據(jù)前款規(guī)定一并抵押的,未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押。
第三百九十八條【鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)抵押限制】鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。
綜上所述,抵押期限跟借款期限是吻合的,如果沒有在約定的時間內(nèi)還款,債務(wù)清償期屆滿以后,抵押權(quán)人就可以行使抵押權(quán),類似于請求人民法院拍賣抵押的這套房產(chǎn)。
抵押合同的生效與抵押權(quán)的設(shè)立怎么區(qū)別?
抵押合同生效與抵押權(quán)設(shè)立的區(qū)別:
抵押合同并非是取得抵押權(quán)的必要條件,僅僅是在設(shè)定方式取得抵押權(quán)的時候我們才需要抵押合同。抵押合同生效,抵押權(quán)與抵押合同存在著相當(dāng)大的關(guān)系,可以得出抵押合同和抵押權(quán)之間是有關(guān)聯(lián)的,要用關(guān)聯(lián)的眼光看待二者。
1、對于以不動產(chǎn)進行抵押的合同
在抵押權(quán)效力何時產(chǎn)生問題上, 采取了登記要件主義模式, 即抵押權(quán)的設(shè)立以登記為必需要件, 抵押權(quán)自登記時設(shè)立。在抵押合同的債權(quán)性效力與抵押權(quán)設(shè)立的關(guān)系問題上, 采取了區(qū)分對待的方式,。
換言之, 即使抵押權(quán)最終未能設(shè)立, 抵押合同并不因之而無效, 由此而導(dǎo)致的當(dāng)事人之間的債權(quán)性法律關(guān)系也不因之而被視為不存在—事實上, 根據(jù)《物權(quán)法》,抵押合同之外的其他設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同也均按此原則處理。
2、對于以動產(chǎn)進行抵押的合同
與不動產(chǎn)抵押相比, 在抵押權(quán)效設(shè)立上, 同時采取了純意思主義與登記對抗主義: 對于一般動產(chǎn)抵押, 動產(chǎn)抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立, 并可對抗善意第三人;
對于以交通運輸工具、正在建造的船舶和航空器進行的抵押, 還有以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品進行的浮動抵押, 則動產(chǎn)抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立, 但未經(jīng)登記者不可對抗善意第三人。
在抵押合同的債權(quán)性效力與抵押權(quán)設(shè)立的關(guān)系問題上, 也采取了區(qū)分主義的模式—在這方面, 雖然不存在《物權(quán)法》第 15 條那樣明確闡述不動產(chǎn)抵押合同的有效成立與登記無關(guān)的相關(guān)法條。
擴展資料:
如何確定抵押合同生效的時間
依據(jù)不同性質(zhì)的物設(shè)定的抵押權(quán),有必須經(jīng)登記后才能生效和自雙方簽字后生效兩種抵押合同。
根據(jù)我國《擔(dān)保法》第42條之規(guī)定,法定必須辦理登記才生效的抵押合同一共有五種分別是,以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的,應(yīng)去核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門辦理抵押登記;
以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,應(yīng)去縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門辦理抵押登記;以林木抵押的,應(yīng)到縣級以上林木主管部門辦理抵押登記;以航空器、船舶、車輛抵押的,應(yīng)到運輸工具的登記部門辦理抵押登記;
以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的,應(yīng)到財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門辦理抵押登記。
參考資料:中國人大網(wǎng)-中華人民共和國擔(dān)保法
中國人大網(wǎng)-中華人民共和國物權(quán)法
物權(quán)法中抵押合同與抵押登記的關(guān)系?
依“買賣不破租賃”的原則,租賃關(guān)系在先,當(dāng)然可以對抗抵押權(quán),不管抵押權(quán)是否登記。
一、如何理解物權(quán)法第190條【抵押權(quán)和租賃權(quán)關(guān)系】
訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的,原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的,該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。
二、【解釋】本條是關(guān)于抵押權(quán)和租賃權(quán)關(guān)系的規(guī)定。
以房屋等財產(chǎn)抵押的,在設(shè)定抵押權(quán)前,有時該財產(chǎn)上已存在租賃法律關(guān)系。比如甲將房屋抵押給乙前,已將該房屋出租給丙使用。這種事先存在的租賃關(guān)系是否繼續(xù)有效呢?從理論上講,財產(chǎn)租賃屬于債權(quán)的范疇,根據(jù)物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的原則,財產(chǎn)所有權(quán)人將已出租的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人的,第三人取得財產(chǎn)的所有權(quán)的同時,承租人的租賃權(quán)即歸于消滅。承租人可以要求出租人承擔(dān)債務(wù)不履行的責(zé)任,但不能向出租財產(chǎn)的買受人要求繼續(xù)履行租賃合同,因為承租人與買受人不存在租賃合同關(guān)系。
但是,隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,為了保護承租人尤其是不動產(chǎn)承租人的利益,維護社會穩(wěn)定,現(xiàn)代各國民法都逐漸采取了增強租賃權(quán)效力的做法,將“買賣擊破租賃”規(guī)則轉(zhuǎn)為“買賣不破租賃”規(guī)則,即租賃關(guān)系成立后,即使出租人將出租物轉(zhuǎn)賣給第三人,該原已存在的租賃關(guān)系仍對買受人有效,承租人仍然可以向受讓人主張租賃權(quán),受讓人取得的是一項有租賃權(quán)負(fù)擔(dān)的財產(chǎn)所有權(quán)。我國擔(dān)保法和合同法也采取了“買賣不破租賃”的規(guī)則,擔(dān)保法第四十八條明確規(guī)定:“抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的,應(yīng)當(dāng)書面告知承租人,原租賃合同繼續(xù)有效。”合同法第二百二十九條規(guī)定:“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的,不影響租賃合同的效力。”也就是說,因?qū)崿F(xiàn)抵押權(quán)而將抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時,抵押人與承租人之間原有的租賃關(guān)系不當(dāng)然終止,承租人可以繼續(xù)享有租賃權(quán)。
物權(quán)立法過程中,有人提出,抵押人可以將出租的財產(chǎn)抵押,也經(jīng)常發(fā)生將抵押的財產(chǎn)出租的情形,但我國擔(dān)保法對此情形卻沒有規(guī)定。一種意見認(rèn)為,由于抵押權(quán)成立在先,其當(dāng)然優(yōu)先于租賃權(quán),租賃權(quán)不能對抗抵押權(quán),抵押實現(xiàn)時租賃權(quán)應(yīng)終止。另一種意見認(rèn)為,只有在租賃權(quán)的存在影響抵押權(quán)人的利益時,抵押權(quán)才能對抗租賃權(quán),否則抵押權(quán)實現(xiàn)時租賃權(quán)不消滅。
立法時經(jīng)對上述意見研究,物權(quán)法在本條規(guī)定了“抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的,該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)”。也就是說:
第一,如果將辦理了抵押登記的財產(chǎn)出租,實現(xiàn)抵押權(quán)后,抵押財產(chǎn)的買受人可以解除原租賃合同,承租人不能要求繼續(xù)承租抵押的房屋。
這樣規(guī)定的理由主要是:抵押財產(chǎn)辦理了登記的,承租人可以從抵押財產(chǎn)登記中查詢租賃財產(chǎn)的物上負(fù)擔(dān)情況,既然明知承租的財產(chǎn)有物上負(fù)擔(dān),就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因?qū)崿F(xiàn)抵押權(quán)而帶來的風(fēng)險。否則,財產(chǎn)抵押后出租仍適用“買賣不破租賃”的規(guī)則,抵押權(quán)的效力就會打折扣,就會變得不確定,也會因此失去設(shè)立的意義。
第二,如果將沒有辦理登記的抵押財產(chǎn)出租,承租人不知道也不應(yīng)當(dāng)知道財產(chǎn)已抵押的情況,抵押權(quán)就不能對抗租賃權(quán),仍應(yīng)當(dāng)適用“買賣不破租賃”的原則。
特別由第二點可推知,租賃權(quán)可以對抗先期未登記的抵押權(quán)。而在物權(quán)上的抵押權(quán)設(shè)立之前,抵押財產(chǎn)已經(jīng)出租的,依“買賣不破租賃”的原則,租賃關(guān)系在先,當(dāng)然可以對抗其后設(shè)立的抵押權(quán),且不管抵押權(quán)是否登記。